清晰明确的规定，才能在行政程序中保护好行政相对人

发布时间：2021-01-26

清晰明确的规定

才能在行政程序中保护好行政相对人

新的行政处罚法已经公布，将在2021年7月15日开始实施。其中最大的改变从主体、程序以及救济上做了清晰明确的规定，有利于行政相对人的自我保护，毕竟行政机关具有国家强制力，毕竟存在执法不合理，尤其是当文字上面存在歧义或者未明确时会导致行政机关的自由裁量式执法，而行政相对人又无法找到不依法的证据。

在新的行政处罚法中，将证据规则核心部分加入其中，比如证据类型、证据的查证属实、非法证据无证明力等；对于执法人员取得行政执法资格的要求；必须采取听证程序的情形；行政处罚无效的情形等。

在知识产权界，也会遇到行政处罚的问题，无论是不具有专利代理资质的“黑代理”机构的非法代理专利业务，还是对于假冒专利的查处，还是知识产权的行政查处等都需要这行政处罚法来对行政相对人给与保护。从而达到处罚合理，相对人更加心悦诚服地接受处罚决定。

在新的行政处罚法第二条中对行政处罚进行了定义，“第二条　行政处罚是指行政机关依法对违反行政管理秩序的公民、法人或者其他组织，以减损权益或者增加义务的方式予以惩戒的行为。”在这个规定中，明确了受处罚的行政相对人侵犯了“行政管理秩序”，具体行政管理秩序是什么并不在本法中规定，像前文所说的知识产权的行政管理秩序都在相应的单行法中给出。在新的行政法中特别对疫情作出了说明“第四十九条　发生重大传染病疫情等突发事件，为了控制、减轻和消除突发事件引起的社会危害，行政机关对违反突发事件应对措施的行为，依法快速、从重处罚。”此外可以看到对某些特定的行政管理秩序采取集中执法，即推行建立综合行政执法制度，相对集中行政处罚权，这些特定的行政管理秩序涉及如下方面：城市管理、市场监管、生态环境、文化市场、交通运输、应急管理、农业等领域。

在该定义中明确了处罚方式是减损权益或者增加义务，而在本法的第9条中确定了具体的惩戒行为。

（一）警告、通报批评；

（二）罚款、没收违法所得、没收非法财物；

（三）暂扣许可证件、降低资质等级、吊销许可证件；

（四）限制开展生产经营活动、责令停产停业、责令关闭、限制从业；

（五）行政拘留；

（六）法律、行政法规规定的其他行政处罚。

在新法中特别加大了行政机关的义务和责任，譬如应当交给相对人处罚决定，对特别情况必须进行法制审核。

有下列情形之一，在行政机关负责人作出行政处罚的决定之前，应当由从事行政处罚决定法制审核的人员进行法制审核；未经法制审核或者审核未通过的，不得作出决定：

（一）涉及重大公共利益的；

（二）直接关系当事人或者第三人重大权益，经过听证程序的；

（三）案件情况疑难复杂、涉及多个法律关系的；

（四）法律、法规规定应当进行法制审核的其他情形。

行政机关中初次从事行政处罚决定法制审核的人员，应当通过国家统一法律职业资格考试取得法律职业资格。

此外新法的39-43条中限制要求行政机关的举证责任和回避责任。

因应收入变化，在现场处罚的情形中做了金额的调整“第五十一条　违法事实确凿并有法定依据，对公民处以二百元以下、对法人或者其他组织处以三千元以下罚款或者警告的行政处罚的，可以当场作出行政处罚决定。法律另有规定的，从其规定。”

另外新增的期限的理解也做了明确，在新的处罚法第八十五条中规定了本法中“二日”“三日”“五日”“七日”的规定是指工作日，不含法定节假日。

作为公民、法人或者其他组织应当维护行政管理秩序，同时在遇到被行政执法时，也应当知悉相应的权利和行政机关的责任，从而更好地保护好自己。

奶凶奶凶的小奶狗

2021年1月25日

附：新旧行政处罚法对比图

上图来自诉讼攻略